El mercado de apuestas y juegos en línea de Brasil atraviesa actualmente un periodo de contradicciones. Al mismo tiempo que la regulación se consolida en el país, separando el trigo de la paja y proporcionando al país impresionantes cifras de ingresos, el sector ve amenazada su sostenibilidad por los intentos de revisar o cambiar impuestos que son inconstitucionales.Principio del formulario

Un ejemplo de ello es la defensa de la tributación retroactiva (de 2019 a 2023) para los operadores de apuestas fijas domiciliados en el extranjero, en referencia al período en que el sector no estaba regulado y, por lo tanto, sin la incidencia de la tributación. La idea fue presentada recientemente por el secretario especial de Receita Federal Robinson Sakyama Barreirinhas, cuando fue invitado por la Comisión Parlamentaria de Investigación (CPI) sobre apuestas en el Senado Federal.

Esta exigencia no tiene apoyo en la legislación brasileña y está expresamente prohibida por la Constitución Federal. El apartado a) del inciso III del artículo 150 es muy claro al definir el principio de irretroactividad tributaria, que prohíbe el cobro de impuestos en relación con hechos causantes ocurridos antes de la entrada en vigencia de la ley que los instituyó o aumentó

De 2019 a 2023, en Brasil, la regulación del ejercicio de la actividad económica por parte de los operadores de apuestas de probabilidades fijas estuvo bajo la égida de la ley 13.756/2018, que estableció que las loterías de apuestas de probabilidades fijas serían autorizadas o concedidas por el Ministerio de Hacienda y operadas exclusivamente en un entorno competitivo, con la posibilidad de ser comercializadas a través de cualquier canal de distribución comercial, tanto físico como virtual" (art. 29, §2).

Esta norma, sin embargo, tuvo una eficacia limitada durante ese periodo, pues también señalaba que, a partir de la fecha de su publicación, el Ministerio de Hacienda regularía la concesión o autorización para la explotación de este tipo de lotería en un plazo de hasta dos años, prorrogable por un periodo igual, lo que sólo ocurrió en 2024.

Es por eso que, sin la mencionada norma reglamentaria del Ministerio de Hacienda, o en otras palabras, debido a la laguna reglamentaria entre 2019 y 2023, en ausencia de normas infralegales que prevean la autorización o concesión para ejercer la actividad económica en territorio nacional, no existía la posibilidad de gravar a una empresa que explotara este tipo de lotería en Brasil. 

Esto significa que a los agentes operadores de apuestas de probabilidades fijas que estuvieran domiciliados en el exterior entre 2019 y 2023 no se les puede cobrar retroactivamente impuestos nacionales, ya que esto sólo se aplicaría a las empresas que formaran parte de una relación jurídico-tributaria brasileña efectiva durante ese período, que no se constituyó debido a la vigencia limitada de la norma. Sólo a partir de 2024, con la corrección de la referida limitación en la Ley 13.756/2018, el impuesto pasa a ser cobrado en hechos imponibles.

Para que el mercado regulado de apuestas en Brasil sea efectivo y avance, es esencial que el Estado garantice la interpretación constitucional, como se indica en del artículo 150 de la Constitución. La Carta Magna prohíbe que la Unión, los Estados, el Distrito Federal y los Municipios exijan o aumenten un impuesto sin una ley que lo establezca. Los tributos sólo pueden ser exigidos una vez que la explotación de la respectiva actividad económica haya sido reglamentada y la ley sea capaz de producir sus efectos.Final del formulario

Por lo tanto, queda totalmente claro que es imposible aplicar retroactivamente los impuestos indicados a los operadores de apuestas de probabilidades fijas domiciliados en el extranjero en los períodos entre 2019 y 2023, habida cuenta de los principios y normas que son esenciales para la aplicación satisfactoria del ordenamiento jurídico constitucional y tributario brasileño. Cualquier medida que se aparte de la Constitución Federal pondrá en grave peligro la eficacia de la regulación del sector y de lo que ya es uno de los mayores mercados de apuestas deportivas y de juego online del mundo.

*Plínio Lemos Jorge es abogado, presidente de la Asociación Nacional de Juegos y Loterías (ANJL), socio del bufete Lemos Jorge Consultoria Jurídica, con maestría en Derecho Fiscal por la Pontificia Universidad Católica de São Paulo (PUC-SP), doctor en Derecho Empresarial por la Universidad Nove de Julho, ex juez del Tribunal Fiscal de São Paulo y especialista en consultoría fiscal.